Examinado o expediente iniciado por solicitude de EDP Renováveis Espanha, S.L.U. em relação com a declaração de utilidade pública do parque eólico Zas modificação substancial (em diante, o parque eólico), constam os seguintes,

Antecedentes de facto.

Primeiro. O 7.6.1996 a Direcção-Geral de Indústria da Conselharia de Indústria e Comércio resolveu autorizar as instalações electromecânicas, declarar a utilidade pública e aprovar o projecto de execução do parque eólico denominado planta eólica de Zas (número de expediente 94/1994).

O 30.9.1998 a Delegação Provincial da Conselharia de Indústria e Comércio autorizou a posta em serviço das instalações da mencionada planta eólica.

Segundo. O 15.2.2017 Desarrollos Eólicos da Galiza, S.A.U. solicitou a autorização administrativa e a aprovação do projecto de execução da repotenciación do parque eólico Zas, segundo o previsto no Decreto 138/2010, de 5 de agosto, pelo que se estabelece o procedimento e as condições técnico-administrativas para a obtenção das autorizações de projectos de repotenciación de parques eólicos existentes na Comunidade Autónoma da Galiza. Com a dita solicitude o promotor achegou o anteprojecto de repotenciación, com a sua correspondente memória ambiental.

Terceiro. O 23.11.2017 EDP Renováveis Espanha, S.L.U., solicitou a tramitação do expediente do parque eólico conforme a disposição transitoria terceira da Lei 5/2017, de 19 de outubro, de fomento da implantação de iniciativas empresariais na Galiza, assim como a declaração de utilidade pública para o parque eólico.

Quarto. O 11.12.2017 a Direcção-Geral de Energia e Minas autorizou a transmissão da titularidade dos parques eólicos de Desarrollos Eólicos da Galiza, S.A.U e Desarrollos Eólicos de Corme, S.A.U (sociedades absorvidas) a favor de EDP Renováveis Espanha, S.L.U. (sociedade absorbente).

Quinto. O 29.12.2017 o promotor solicitou a declaração de interesse especial para o parque eólico. O 15.2.2018 o Conselho da Xunta da Galiza declarou o projecto do parque eólico como de interesse especial.

Sexto. Por Acordo de 21 de março de 2018, da Chefatura Territorial da Corunha da Conselharia de Economia, Emprego e Indústria (em diante, a Chefatura Territorial), submeteu-se a informação pública a solicitude de autorização administrativa prévia, a declaração de utilidade pública, em concreto, e a necessidade de urgente ocupação que isso implica, a autorização administrativa de construção, o projecto sectorial de incidência supramunicipal e o estudo de impacto ambiental do parque eólico.

O dito acordo publicou-se no Diário Oficial da Galiza do 5.4.2018 e no jornal La Voz da Galiza do 3.4.2018. Além disso, permaneceu exposto ao público nos tabuleiros de anúncios do câmaras municipais afectadas (Zas, Santa Comba e Tordoia), da Chefatura Territorial, e da Chefatura Territorial da Corunha da Conselharia de Médio Ambiente e Ordenação do Território, que emitiram os correspondentes certificados de exposição pública.

No anexo I desta resolução indicam-se as alegações apresentadas durante este trâmite de informação pública, assim como as achegadas durante o resto do procedimento. O conteúdo destas alegações resume no fundamento de direito quarto.

Sétimo. O 11.5.2018 a Chefatura Territorial informou de que a poligonal do parque eólico se encontrava afectada por duas solicitudes de permissões de investigação de recursos da secção C: Bico de Meda nº 7067 e Zas nº 7122.

Oitavo. O 10.8.2018 a Direcção-Geral de Ordenação Florestal remeteu o relatório do 18.6.2018 do Serviço de Montes da Chefatura Territorial da Corunha da Conselharia do Meio Rural em que se conclui que «não se prevêem afecções derivadas da execução do projecto a montes catalogado de utilidade pública, montes vicinais em mãos comum, montes de gestão pública, infra-estruturas florestais relevantes, massas de especial valor de frondosas autóctones, mouteiras selectas ou parcelas de experimentação».

Noveno. O 11.10.2018 a Chefatura Territorial remeteu o expediente do parque eólico à Direcção-Geral de Energia e Minas para continuar com a tramitação do procedimento.

Décimo. O 12.12.2018 a Direcção-Geral de Qualidade Ambiental e Mudança Climática formulou a declaração de impacto ambiental relativa ao parque eólico.

Décimo primeiro. O 28.12.2018 a Direcção-Geral de Energia e Minas outorgou as autorizações administrativas prévia e de construção para o parque eólico.

Décimo segundo. O 25.1.2019, o 9.5.2019, o 11.7.2019, o 30.9.2019, o 17.10.2019 e o 25.10.2019, como consequência das negociações e acordos atingidos com algumas das pessoas afectadas, o promotor actualizou a relação de bens e direitos afectados (RBDA).

Aos antecedentes de facto descritos são-lhe de aplicação os seguintes,

Fundamentos de direito.

Primeiro. A Direcção-Geral de Energia e Minas é competente para resolver este procedimento com fundamento no Decreto 135/2017, de 28 de dezembro, pelo que se estabelece a estrutura orgânica da Conselharia de Economia, Emprego e Indústria, e no artigo 44.1 da Lei 8/2009, de 22 de dezembro, pela que se regula o aproveitamento eólico na Galiza e se acreditem o cânone eólico e o Fundo de Compensação Ambiental, modificada pela Lei 5/2017, de 19 de outubro, de fomento da implantação de iniciativas empresariais na Galiza.

Segundo. No expediente instruído para o efeito cumpriram-se os trâmites de procedimento estabelecidos na Lei 24/2013, de 26 de dezembro, do sector eléctrico, no Real decreto 1955/2000, de 1 de dezembro, pelo que se regulam as actividades de transporte, distribuição, comercialização, subministração e procedimentos de autorização de instalações de energia eléctrica, na Lei 8/2009, de 22 de dezembro, modificada pela Lei 5/2017, de 19 de outubro, na Lei 39/2015, de 1 de outubro, do procedimento administrativo comum das administrações públicas, e demais normas vigentes de aplicação.

Terceiro. No que respeita às solicitudes de permissão de investigação da secção C indicadas no antecedente de facto sétimo, Monte da Meda nº 7067 e Zas nº 7122, considera-se que, ao não existir um direito mineiro outorgado, não se produz afecção nenhuma por parte do parque eólico e não procede, portanto, o trâmite de compatibilidade ou prevalencia estabelecido no artigo 45 da Lei 8/2009, de 22 de dezembro.

Quarto. Em relação com as alegações apresentadas, nelas manifesta-se em síntese o seguinte:

– A Agência Galega de Infra-estruturas manifesta que, de acordo com o estabelecido no artigo 47.1 da Lei 8/2013, de 28 de junho, de estradas da Galiza, o promotor deverá obter, prévia à execução das obras, a preceptiva autorização para a realização dos trabalhos descritos no projecto que afectam a estrada autonómica AC-400.

– Existência de erros na relação de bens e direitos afectados (RBDA), maioritariamente em relação com a titularidade das parcelas, com as superfícies afectadas, com a classificação do solo, com o tipo de aproveitamento, com os endereços para os efeitos de notificações, etc.

– Desacordo com as compensações pela utilização dos prédios.

– Desacordo com o prazo do trâmite de informação pública, posto que se percebe que é de aplicação o Decreto 138/2010, de 5 de agosto, o qual estabelece o prazo de um mês, e não a Lei 5/2017, de 19 de outubro.

– O anúncio publicou no jornal La Voz da Galiza, na edição de Carballo, a qual se distribui na câmara municipal de Zas mas não no de Santa Comba, onde se agrupa aproximadamente o 80 % dos proprietários dos bens e direitos afectados.

– Com respeito à relação de bens e direitos afectados (RBDA) está-se ocultando a situação jurídica dos terrenos afectados, posto que no parque eólico de Zas existente na actualidade o promotor já tem à sua disposição a prática totalidade dos terrenos que se pretendem expropiar, tendo subscrito contratos de arrendamento com a maioria dos proprietários. A estes contratos ainda lhe ficam vários anos de vigência (foram subscritos por um período de 25 anos, prorrogables por períodos sucessivos de 10 anos) e a sua finalidade é o desenvolvimento da mesma actividade para a qual se solicita a autorização. Por este motivo, percebe-se que deve rejeitar-se a declaração de utilidade pública.

Manifestasse, além disso, o não cumprimento do artigo 44.3 da Lei 8/2009, de 22 de dezembro, por parte da empresa solicitante, posto que solicita como de necessária expropiação terrenos de que já dispõe e, ademais, o dito preceito proíbe acudir à expropiação sem tentar previamente um acordo com os titulares.

– A empresa solicitante pretende a expropiação de novos prédios sem apresentar uma justificação sobre a imposibilidade de executar o projecto sobre aquelas parcelas de que já dispõe.

– Falta de informação suficiente por parte da empresa às pessoas interessadas, especialmente tendo em conta a idade avançada de muitas delas.

– O promotor indica no projecto que não se desmantelarão aqueles vieiros que favoreçam o acesso às leiras e aos labores agrícolas, florestais ou ganadeiros, mas não consensuou esta circunstância com os afectados. Os planos apresentados são confusos e resulta impossível determinar que caminhos vão permanecer e cales se vão suprimir.

– De acordo com as carências detectadas, solicita-se um novo trâmite de informação pública e que se recuse a declaração de utilidade pública e a necessidade de urgente ocupação, a autorização administrativa de construção, o projecto sectorial e o estudo de impacto ambiental.

– Na solicitude do promotor não se teve em conta o estabelecido na Lei 3/2007, de 9 de abril, de prevenção e defesa contra os incêndios florestais da Galiza, pelo que não se prevêem as afecções que se estabelecem nesta lei. Esta questão também não se teve em conta nos informes emitidos sobre o impacto ambiental, cultural e turístico.

Em vista destas carências, procede que se recuse a declaração de utilidade pública e as autorizações administrativas e que o promotor formule nova solicitude adaptando o projecto à mencionada Lei 3/2007, de 9 de abril.

– O promotor tem subscritos numerosos contratos de arrendamento em vigor com a maioria dos proprietários do actual parque eólico Zas, os quais pretende renegociar e, ante a negativa dos proprietários, solicita da Administração a declaração de utilidade pública para que os terrenos sejam expropiados. O orçamento da necessidade de ocupação que implica a DUP não se produz neste caso, posto que o promotor já tem a posse dos terrenos.

Mencionam diversas sentenças do Tribunal Supremo sobre supostos similares nas cales se estabelece a imposibilidade de declarar uma utilidade pública quando já existe a plena disponibilidade dos terrenos, assim como a vinculação directa entre a utilidade pública e a necessidade de ocupação.

– Solicita-se que se declare a caducidade do procedimento da declaração de utilidade pública, pois que se está a incumprir o estabelecido no artigo 88 da Lei 39/2015, de 1 de outubro, do procedimento administrativo comum das administrações públicas. Baseiam esta afirmação em que a Resolução de 28 de dezembro de 2018 da Direcção-Geral de Energia e Minas não resolve todas as questão formuladas pelo promotor, em concreto, o referente à solicitude da declaração de utilidade pública quando esta se realizou de forma simultânea à das autorizações administrativas prévia e de construção, dando lugar, a critério das pessoas alegantes, a um único expediente/procedimento autorizatorio, pelo que a resolução correspondente tem que resolver de forma expressa todas as questão formuladas pelo solicitante.

Visto o conteúdo das alegações e as respostas efectuadas pelo promotor, é preciso manifestar o seguinte:

– Em primeiro lugar, compre manifestar que o promotor deverá dar cumprimento ao estabelecido pela Agência Galega de Infra-estruturas, e obter, prévia à execução das obras, a preceptiva autorização para a realização dos trabalhos que afectem a estrada autonómica AC-400.

– No que respeita às alegações referidas aos bens e direitos afectados, manifesta-se que se tomou razão de todas as manifestações e documentos achegados pelas pessoas alegantes relativas à titularidade e características dos bens e direitos afectados, assim como à magnitude das afecções. Não obstante, corresponde à fase de levantamento de actas prévias, dentro do eventual procedimento expropiador, a determinação efectiva da titularidade dos bens e direitos afectados e das suas características (localização, extensão, tipo de aproveitamento ...), assim como das afecções reais do projecto sobre eles.

Compre salientar neste ponto que o promotor atingiu acordos com a maioria das pessoas afectadas, pelo que o procedimento expropiador não vai ser necessário para a maior parte dos bens e direitos afectados.

Para aquelas parcelas sobre as quais não se atingiu acordo com as pessoas proprietárias, as quais se indicam no anexo II desta resolução, em caso que não se chegasse a um acordo entre o promotor eólico e os afectados durante o procedimento expropiador, fixar-se-ão as compensações correspondentes de acordo com a legislação aplicável.

– Em relação com o anterior, e em resposta às alegações em que se põe de manifesto que se pretende declarar a utilidade pública sobre terrenos em que o promotor já tem subscritos acordos, compre reiterar que o promotor atingiu acordos com a maioria das pessoas titulares de bens afectados, pelo que esta resolução se aplicará à RBDA definitiva indicada no anexo II.

– No que respeita à falta de informação às pessoas afectadas, considera-se que o trâmite de informação pública e as notificações individuais se efectuaram de acordo com a normativa de aplicação, dando-lhe a oportunidade a estas pessoas de consultar o expediente e de obter por parte desta Administração a informação necessária.

– Em relação com a conservação ou desmantelamento, segundo o caso, dos vieiros actuais, o promotor manifestou que tinha efectuado uma proposta para conservar aqueles que podiam ser empregues pelos vizinhos para acederem às suas leiras. Em qualquer caso, salvo solicitude dos proprietários à Câmara municipal, restituir-se-ão os terrenos ao seu estado primitivo uma vez obtida a autorização do órgão autonómico competente.

– No que respeita às alegações em que se manifesta que na tramitação do procedimento não se teve em conta o estabelecido na Lei 3/2007, de 9 de abril, de prevenção e defesa contra os incêndios florestais da Galiza, para os efeitos da inclusão dos terrenos correspondentes na relação de bens e direitos afectados pelo parque eólico, é preciso indicar que a tramitação do presente procedimento se iniciou com anterioridade à modificação da Lei 3/2007, de 9 de abril, introduzida pela Lei 3/2018, de 26 de dezembro, de medidas fiscais e administrativas.

Em qualquer caso, cabe reiterar que corresponde à fase de levantamento de actas prévias, dentro do eventual procedimento expropiador, a determinação efectiva da titularidade dos bens e direitos afectados e das suas características (localização, extensão, tipo de aproveitamento ...), assim como das afecções reais do projecto sobre eles.

– Em relação com as alegações em que se solicita a caducidade do procedimento de declaração de utilidade pública por incumprir o estabelecido no artigo 88 da Lei 39/2015, de 1 de outubro, compre manifestar, em primeiro lugar, que a solicitude de autorização administrativa prévia e de construção e a correspondente à declaração de utilidade pública não foram simultâneas, tal e como fica acreditado nos antecedentes de facto segundo e terceiro desta resolução.

Por outra parte, a Lei 8/2009, de 22 de dezembro, em que se regula o outorgamento das autorizações administrativas prévia e de construção, assim como a declaração de utilidade pública, regula de forma independente estes procedimentos, com excepção do que se refere ao trâmite de informação pública, para o qual prevê, no seu artigo 33.8, que se efectue de forma simultânea em caso que o promotor solicitasse a declaração de utilidade pública, em concreto, junto com as mencionadas autorizações administrativas.

Tendo em conta estas questões, considera-se que a normativa de aplicação permite resolver de forma independente os procedimentos de autorização administrativa prévia e de construção e o de declaração de utilidade pública.

– No que respeita ao prazo correspondente ao trâmite de informação pública, é preciso clarificar que o 15.2.2018 o Conselho da Xunta da Galiza declarou o projecto do parque eólico como de interesse especial, pelo que resulta de aplicação o estabelecido na disposição adicional primeira da Lei 8/2009, de 22 de dezembro: «esta declaração (declaração de interesse especial) terá como efeitos a tramitação de forma prioritária e com o carácter de urgência e a redução à metade dos prazos necessários na instrução do procedimento da autorização administrativa prévia e/ou de construção, assim como dos prazos na instrução do procedimento de avaliação ambiental que seja necessário. Além disso, reduzirão à metade os prazos necessários na tramitação do projecto sectorial».

De acordo contudo o que antecede, e no exercício das competências que tenho atribuídas,

RESOLVO:

Declarar a utilidade pública, em concreto, das instalações do parque eólico Zas modificação substancial (repotenciación parque eólico de Zas), segundo o previsto nos artigos 54 e 56 da Lei 24/2013, de 26 de dezembro, do sector eléctrico, o que leva implícita a necessidade de ocupação dos bens ou de aquisição dos direitos afectados e implica a urgente ocupação para os efeitos do artigo 52 da Lei de expropiação forzosa de 16 de dezembro de 1954 (BOE nº 351, de 17 de dezembro).

Esta resolução publicar-se-á no Diário Oficial da Galiza e no Boletim Oficial da província da Corunha, de acordo com o estabelecido no artigo 148 do Real decreto 1955/2000, de 1 de dezembro.

Contra a presente resolução, que não é definitiva em via administrativa, poder-se-á interpor recurso de alçada ante o conselheiro de Economia, Emprego e Indústria da Xunta de Galicia, no prazo de um mês contado a partir do dia seguinte ao da sua notificação, de conformidade com os artigos 121 e 122 da Lei 39/2015, de 1 de outubro, do procedimento administrativo comum das administrações públicas, sem prejuízo de que os interessados possam interpor qualquer outro recurso que considerem pertinente.

Santiago de Compostela, 22 de novembro de 2019

Ángel Bernardo Tahoces
Director geral de Energia e Minas

ANEXO I

Alegações apresentadas durante a tramitação do procedimento

Agência Galega de Infra-estruturas, o 20.4.2018; María Martínez Fidalgo, o 11.4.2018; Juan Manuel Mallón García, o 13.4.2018; Francisco Rafael Gómez-Canoura e López, em qualidade de administrador da freguesia de Santa María de Mira, o 24.4.2018; José Luis Negreira Pazos e Rosalía Carmen Andrade Souto, o 26.4.2018; Perfeito Fuentes Garrido, como presidente da Associação de Vizinhos O Santiaguiño de Carreira, o 27.4.2018; Perfeito Fuentes Garrido, como presidente da Associação de afectados por parque eólico Fonte do Jardim, o 26.4.2018; Josefa Pastoriza Mouro, o 27.4.2018; Rosalía Ferreiro Rio, o 27.4.2018; Manuel Landeira Martínez, o 27.4.2018; herdeiros de José Espasandín Vilarnovo, o 27.4.2018; María Carmen Facal López, o 27.4.2018; Hilda García Vê-lo, o 27.4.2018; María Encarnação Couto Martínez, o 27.4.2018; Josefina Rial Lois, o 27.4.2018; Natividad Vê-lo Rey e outros, o 27.4.2018; María Soledad Busto Vê-lo, o 27.4.2018; Evaristo Mourelle García, o 27.4.2018; Erminda Vê-lo Domínguez, o 27.4.2018; herdeiros de José Andrade Espasandín, o 27.4.2018; Aurora García Rey, o 27.4.2018; herdeiros de José Lois Rey, o 27.4.2018; Lucinda García Rey, o 27.4.2018; Antonia Alcira Mourelle Facal, o 27.4.2018; José García Vê-lo, o 27.4.2018; Luis Lois Rey, o 27.4.2018; herdeiros de Josefa Vê-lo Bustelo, o 27.4.2018; Florinda Pastoriza Rio, o 27.4.2018; Mercedes Soto Suárez, o 27.4.2018; Benigno Ferreiro Vilar, o 27.4.2018; Francisca Calvo Pastoriza, o 27.4.2018; herdeiros de Domingo Pastoriza Mourelle, o 27.4.2018; Daniel Rio Facal, o 27.4.2018; Carmen Abelenda Facal, o 27.4.2018; José Martínez Romar, o 27.4.2018; Benedicta Landeira Facal, o 27.4.2018; herdeiros de Manuel Facal López, o 27.4.2018; herdeiros de Josefa Ferreiro Lois, o 27.4.2018; Clementina Rial Lois, o 27.4.2018; herdeiros de Florinda Ferreiro Lois, o 27.4.2018; Josefina Rio Facal e outros, o 27.4.2018; herdeiros de Evangelina Calvo Pastoriza, o 27.4.2018; María Florinda García Calvo, o 27.4.2018; Luis Manuel Espasandín Abelenda, o 27.4.2018; Juan Manuel Mallón García, o 27.4.2018; Manuel Varela García, o 27.4.2018; María dele Pilar Moreira Pose, o 27.4.2018; Mercedes Espasandín Rial, o 27.4.2018; Carmen Souto Espasandín, o 27.4.2018; Carmen Erundina Domingo Facal, o 27.4.2018; Maximino Lema Garrido, o 27.4.2018; Dores Calvo García, o 27.4.2018; José Rama Rellán, o 27.4.2018; Ramiro Domínguez Facal, o 27.4.2018; Manuel Agapito Rodríguez Faixa, o 27.4.2018; Divina Pérez Mourelle, o 27.4.2018; Leonor García López, o 27.4.2018; herdeiros de María Leonor Pérez García, o 27.4.2018; herdeiros de María Gerpe Facal, o 27.4.2018; José Bouzas Facal, o 27.4.2018; herdeiros de Clarisa Castro Mata, o 27.4.2018; Josefina Varela García, o 27.4.2018; herdeiros de Francisco Blanco Espasandín, o 27.4.2018; José Antonio Miranda Miranda, o 27.4.2018; herdeiros de Encarnação López Romero, o 27.4.2018; Ramiro Miranda Montes, o 27.4.2018; Maximino Lema López, o 27.4.2018; Basilisa López Mato, o 27.4.2018; José Rial Castiñeira, o 27.4.2018; herdeiros de Maximino Lema Castro, o 27.4.2018; Carmen Bouzas Calvo, o 27.4.2018; Domitila Farinha Gerpe, o 27.4.2018; herdeiros de Hermosinda Mato Gerpe, o 27.4.2018; Lucinda Espasandín Baña, o 25.4.2018; Leonor García López, o 14.8.2018; José Martínez Romar, o 21.8.2018; Antonio Vidal Saleta, como presidente da Associação de Vizinhos Eduardo Pondal, o 20.9.2018 e o 2.10.2018; Lucinda Espasandín Baña, o 5.10.2018; Glória Gerpe Rodríguez, o 14.3.2019; Félix Casado Castiñeiras, o 22.7.2019 e o 11.9.2019.

ANEXO II

Relação de bens e direitos afectados pelo parque eólico

Parcela					Proprietário	Afecciones (m2)
Nº	Dados catastrais					Pleno domínio			Servidão de passagem		Servidão de voo	Ocupação
	Câmara municipal	Pol.	Parc.	Lugar		Cim.	Plat.	Torre meteo.	Vieiro	Gabia
58	Santa Comba	22	3220	Camposa de Irene	Herdeiros de Alfonso Pastoriza Mourelle				112,40	14,10		48,33
176-1	Zas	45	188	Meixoadas	Ferreiro González Maximino Espasandín Baña Lucinda				283,60	12,18		31,00
184	Zas	45	140	Cami o Ped	Ferreiro González Maximino Espasandín Baña Lucinda				158,70	33,57		91,55
195	Zas	45	150	Onza Preta	García Rial Erundina				344,30	24,64		55,35
204	Zas	45	159	Chão do Monte	Ferreiro González Maximino Espasandín Baña Lucinda		169,20				1.178,00
241	Santa Comba	5	1389	Caton de Canal Bom	Farinha Gerpe Domitila				131,20	13,91		47,12